Что такое «Коммерческое присутствие»?

Это способ осуществления услуг на территории иностранного государства через создание филиала, представительства, дочерней компании или иного вида коммерческого учреждения (согласно п. 2 ст. 1 Федерального закона от 08.12.2003 № 164‑ФЗ «Об основах государственного регулирования внешнеторговой деятельности»)

Признаки / Существенные характеристики

Наличие организационной структуры на территории иностранного государства: подразумевает создание юридического лица, филиала, представительства либо иного образования, осуществляющего деятельность.

Цель — осуществление коммерческой деятельности: структура создаётся для предоставления услуг, ведения бизнеса, а не для иных целей.

Связь с внешнеторговой деятельностью: относится к способам оказания услуг в рамках международной торговли.

Подчинение законодательству принимающей страны: учреждение действует в рамках правового поля государства пребывания, соблюдая его нормы и требования.

Возможность непосредственного взаимодействия с потребителями услуг: позволяет оказывать услуги напрямую на местном рынке, минуя экспортные/импортные операции с услугами.

Виды / Классификация термина «Коммерческое присутствие»

По форме организации:

• Филиал — обособленное подразделение иностранного юридического лица, расположенное вне места его нахождения и осуществляющее все функции или их часть, в т. ч. функции представительства (ст. 55 ГК РФ).
• Представительство — обособленное подразделение, представляющее интересы юридического лица и осуществляющее их защиту.
• Дочерняя компания — юридическое лицо, контролируемое иностранным инвестором (через владение акциями/долями), действующее как самостоятельная организация.
• Совместное предприятие — организация, созданная с участием иностранного и местного капитала для ведения совместной коммерческой деятельности.

По сфере деятельности:

• Финансовые учреждения (банки, страховые компании).
• Торговые компании.
• Производственные предприятия.
• Консалтинговые и сервисные организации.

Законодательство

• Федеральный закон от 08.12.2003 № 164‑ФЗ «Об основах государственного регулирования внешнеторговой деятельности» (п. 2 ст. 1).
• Гражданский кодекс РФ (часть первая): ст. 55 (о филиалах и представительствах), ст. 67.3 (о дочерних обществах).
• Федеральный закон от 09.07.1999 № 160‑ФЗ «Об иностранных инвестициях в Российской Федерации» (регулирует создание и деятельность коммерческих организаций с иностранными инвестициями).
• Налоговый кодекс РФ: положения о налогообложении иностранных организаций, осуществляющих деятельность через постоянные представительства.

Связанные термины

• Внешнеторговая деятельность — родовое понятие, включающее в т. ч. оказание услуг через коммерческое присутствие.
• Филиал — одна из форм коммерческого присутствия.
• Представительство — одна из форм коммерческого присутствия.
• Дочерняя компания — одна из форм коммерческого присутствия.
• Иностранные инвестиции — связаны с созданием коммерческого присутствия, поскольку часто предполагают вложение капитала в экономику другого государства.
• Постоянное представительство (в налоговом праве) — понятие, близкое к коммерческому присутствию, но имеющее узкую налоговую направленность (определяет обязанность уплачивать налоги в стране пребывания).

Другие определения термина «Коммерческое присутствие»

В праве ВТО (Генеральное соглашение по торговле услугами — GATS) коммерческое присутствие (commercial presence) — один из четырёх способов поставки услуг (наряду с трансграничной поставкой, потреблением за рубежом и перемещением физических лиц). Означает оказание услуг через учреждение, филиал, представительство или любое другое средство обслуживания на территории другой страны.

В доктрине международного экономического права коммерческое присутствие рассматривается как форма трансграничного инвестирования и способ проникновения на зарубежные рынки.

В англо‑американском праве термин commercial presence используется в том же значении — как способ оказания услуг через физическое присутствие на территории другого государства.

История термина «Коммерческое присутствие»

Термин «коммерческое присутствие» является относительно новым в российском праве, появившимся в связи с интеграцией России в мировую торговую систему и принятием соответствующих законов в 1990–2000‑х гг.

Этимология: происходит от латинского commercium (торговля) и присутствия (присутствовать, находиться).

Эволюция:

1. До 1990‑х гг. регулирование деятельности иностранных компаний на территории СССР было ограничено и основывалось на разрешительном порядке.
2. В 1990‑е гг. с переходом к рыночной экономике началось формирование законодательства, допускающего создание филиалов и представительств иностранных компаний.
3. В 2000‑х гг. с принятием ФЗ № 164‑ФЗ термин получил легальное определение как способ осуществления внешнеторговой деятельности.

Английский язык

Commercial presence — основной и наиболее точный перевод.

Используется в международных соглашениях (в т. ч. в рамках ВТО) для обозначения присутствия иностранной компании на территории другого государства с целью оказания услуг.

Пример: The company established a commercial presence in the country by opening a local branch.

Business presence — более общий термин, может означать не только коммерческое, но и иное присутствие (например, политическое, культурное).

Пример: The organization has a strong business presence in Europe.

Мнение эксперта / Спорные вопросы

Спорные вопросы:

• Квалификация деятельности иностранного лица как коммерческого присутствия: не всегда очевидно, образует ли деятельность иностранного лица на территории РФ коммерческое присутствие (например, при дистанционном оказании услуг или использовании цифровых платформ).
• Соотношение понятий «коммерческое присутствие» и «постоянное представительство» в налоговом праве: могут возникать коллизии при определении обязанностей по уплате налогов.
• Ограничения для иностранных компаний в отдельных секторах: в ряде отраслей (банки, страхование, телекоммуникации) установлены ограничения на создание коммерческого присутствия, что порождает дискуссии о соблюдении международных обязательств РФ (в т. ч. в рамках ВТО).
• Защита прав иностранных инвесторов при создании коммерческого присутствия: вопросы стабильности правового режима, гарантий от экспроприации, доступа к судебной защите.

Частые вопросы